העדר יכולת לניצול מיסי חוץ בגין הכנסות מדיבידנד וריבית שקוזזו מהפסדי הון בישראל 

העדר יכולת לניצול מיסי חוץ בגין הכנסות מדיבידנד וריבית שקוזזו מהפסדי הון בישראל

סעיף 92(א)(4) לפקודה קובע כי במקרה בו היה לאדם הפסד הון במכירת נייר ערך בשנת המס בין אם בישראל או מחוץ לישראל, הפסד ההון יקוזז גם כנגד: (א) הכנסה מריבית או מדיבידנד ששולמו בשל אותו נייר ערך או (ב) כנגד הכנסה מריבית או דיבידנד בשל ניירות ערך אחרים ובלבד ששיעור המס החל על הריבית או הדיבידנד שקיבל אותו אדם לא עולה על 25%.

סעיף 92(א)(4) חל על קיזוז הפסד הון, בין אם נוצר בישראל או בחו"ל, דבר שיכול ליצור קושי לנישום בבואו לנצל את מיסי החוץ ששילם בגין ההכנסות מריבית ודיבידנד בחו"ל. כזכור, עודף זיכוי ממס זר שלא נוצל בשנת מס פלונית, ניתן להעברה ל- 5 השנים העוקבות בלבד, ורק כנגד הכנסות מחו"ל באותו סל. כך, במקרה בו קיים לנישום הכנסה מריבית או מדיבידנד מחוץ לישראל, ורווחים אלו מקוזזים כנגד הפסד הון במכירת נייר ערך, הרי שבשל המגבלות המפורטות לעיל, ייתכן ולא ניתן יהיה לנצל את מיסי החוץ ששולמו בגין הכנסות אלו בשנת המס או בשנים העוקבות. יחד עם זאת, במקרה בו ההכנסות מריבית או מדיבידנד מחוץ לישראל קוזזו מול הפסד הון ממכירת נייר ערך מחוץ לישראל, סעיף 205א(ב) מאפשר לנישום לנצל את עודף הזיכוי, אם נוצר, כנגד ההכנסה מהמקור שבגינו שולם המס בחו"ל ובנוסף גם כנגד ההכנסה מהמקור שכנגדו קוזז ההפסד. כך, לדעתנו, ניתן יהיה לנצל את עודף הזיכוי גם כנגד רווח הון שמקורו בחו"ל (אף רווח הון שאינו ממכירת ניירות ערך). נציין שסעיף 205א(ב) נועד לתת מענה לקיזוז הפסדים שמקורם בחו"ל לפי להוראות סעיף 29, אך אין מניעה ליישמו גם לעניין קיזוז הפסדים לפי סעיף 92(א)(4) (כפי שתוקן במסגרת תיקון 147).

נוסף על כך, סעיף 92(א)(4) אינו מאפשר לנישום בחירה באם לקזז או לא ואף מגביל את האפשרות לקזז הפסד הון כל שלא ניתן לקזז הפסד הון מול ריבית ודיבידנד החייבים בשיעורי מס גבוהים יותר מ- 25% (כדוגמת ריבית המתקבלת מחברה בידי בעל מניות מהותי בה). זאת, להבדיל מהמקרה של קיזוז הפסד לפי סעיף 28 לפקודה, שם הנישום יכול לבקש שלא לקזז את ההפסד מעסק או ממשלח יד בשנת המס כנגד רווח הון, ריבית או דיבידנד אם שיעור המס החל עליהם אינו עולה על 20%. כלומר, קיימת לנישום הפררוגטיבה שלא לקזז הפסד שנוצר לו בשנת המס (שאם היה רווח המס המשולם היה חייב בשיעור מס שולי), כנגד רווח הון, ריבית או דיבידנד ששיעורי המס עליהם נמוכים, אלא להעביר את ההפסד לשנים הבאות.