רווח הון - נכס המועבר לפי 104א', ירשם בעלותו ולא בשוויו (הלכת נווה)
ביום 28.04.2010, ניתן בביהמ"ש העליון פס"ד בעניין א. נווה ושות' משרד עו"ד (להלן: "המערער") (ע"א 4899/08), בו נדונה, העברת משרד המערער לחברה בשליטתו, לפי סעיף 104א לפקודה, בתמורה להקצאת שטר הון המיר (ע"פ שווי הנכס המועבר במועד ההעברה) ולא הון מניות. ביהמ"ש העליון קובע כי רישום הנכס בספרי החברה ע"פ שוויו במועד ההעברה ולא ע"פ עלותו (נראה לנו שהכוונה המעשית הינה לרישומו לצורכי מס ולא בדוח הכספי) ודרישת פחת "מוגדל" בחברה ע"פ שווי זה ולא על פי העלות למעביר, מהווה כשלעצמה, עילה לדחיית הבקשה.
ביהמ"ש העליון אינו מביע עמדה בעניין עצם הקצאת שטר ההון במקום הון מניות.
הימנעות ביהמ"ש העליון מקביעת עמדתה בעניין הנפקת שטר הון המיר, חלף מניות בלבד משאירה על כנה את קביעת ביהמ"ש המחוזי (ה"פ 1413/05) ' השופטת ד.קרת-מאיר) לפיה:
· אין חובה כי העברת נכס לחברה ע"פ סעיף 104א תהא בהכרח כנגד הקצאת הון מניות בלבד (בשונה מההוראות המפורשות של סעיף 104ב).
· שטר הון המיר יכול בתנאים מסויימים להקנות זכות בחברה ובשל כך לעמוד בתנאי סעיף 104א'
· כיוון ששטר ההון נושא בחובו התחייבות לתשלום סך של 800,000 ש"ח (שווי הנכס שהועבר) במועד פרעון עתידי (גם אם לא נקבע מועד זה מפורשות), הרי תוספת זו מהווה תמורה נוספת, שמוציאה את העברת הנכס מגדר העברה העונה על תנאי חלק ה2.
לעניין זה נזכיר את ההלכה שנקבעה ע"י ביהמ"ש העליון בעניין בית ייטח (ע"א 4342/03), שם הועברו לפי סעיף 104א' זכויות חכירה בלבד ולא זכויות הבעלות בנכס. בהלכת ייטח נקבע כי לצורך קבלת פטור לפי סעיף 104א' יש להעביר את מלוא הזכויות בנכס המועבר, כי עצם ההשבה העתידית של זכויות ההחזקה בנכס לידי המעבירים בתום תקופת החכירה, הינו תמורה נוספת השוללת את הפטור, וכי הקצאת מניות הניתנות לפדיון ולא מניות רגילות, העלתה חשש לתמורה נוספת גם כן, אלא שביהמ"ש לא נדרש לקבוע דעתו בנושא זה.
במקרה דנן נוסיף ונדגיש כי רישום נכס בספרי החברה על פי שוויו ולא על פי עלותו למעביר לא יאפשר חלוקת ההפרש בין השווי לעלות (במועד העברת הנכס) כדיבידנד בעת מכירת הנכס, שכן עקב רישומו בשווי כאמור, לא יווצרו עודפים בספרי החברה הניתנים לחלוקה כדיבידנד.
רונית בר רו"ח, רונית נמנית על צוות המחלקה למיסוי ישראלי והייתה חברה בועדות מקצועיות רבות במסגרת השנים הרבות בהן עבדה ברשות המיסים.
