לאחרונה התקבל בג"צ 1631/08 ניצנים ניהול והשמה (2003) בע"מ ואח' (להלן: "המערערת") נ' רשות המיסים בישראל, אשר דן בשאלת זכאותם של המעבידים להחזר מס שנוכה ביתר כאשר המדובר "במשכרת נטו".
עובדות המקרה:
בשנת 2006 התקין שר האוצר את "כללי מס הכנסה (נקודות זיכוי לתושב חוץ זכאי) (הוראת שעה), התשס"ו- 2006" (להלן: "התקנות") לפיהן בחישוב המס על הכנסה של "תושב חוץ זכאי" (כהגדרתו בתקנות), מעסק או מעבודה, יובאו בחשבון 2.25 נקודות זיכוי בכפוף לתנאי התקנה. עוד נקבע כי תקנות אלו יחולו רטרואקטיבית לשנים 2003-2005.
המערערת הינה חברת כוח אדם המעסיקה עובדים זרים העומדים בתנאי התקנות לקבלת נקודות הזיכוי, בהתאם להסכם העסקה בין העובדים למערערת העובדים מקבלים "משכורת נטו". טענת המערערת כי היא הזכאית להחזרי המס בגין נקודות הזיכוי לשנים 2003-2005 הניתנים רטרואקטיבית, שכן היא זו שנשאה בנטל המס, לטענת פקיד השומה נקודות הזיכוי ניתנות לעובד ורק הוא זכאי להחזר בגינן גם כאשר המדובר במשכורת הנטו.
ביהמ"ש העליון בניתוח מקיף לעניין מיהו החייב במס במישור יחסי עבודה, קובע כי ייתכן שהמערערת זכאית לכספים בעקבות ההכרה הרטרואקטיבית בתקנות, אך זכות זו עומדת להם במישור יחסי העבודה בינן לבין עובדיהן בלבד.
"במישור המיסוי, החבות במס ועל כן גם הזכות להחזר בגין מס ששולם ביתר , היא של העובד ."
ביהמ"ש מבדיל מקרה זה מהלכת גיל (ע"א 9670/05 גיל חברה לפיתוח ותעשיות בע"מ) במסגרתה הכיר בזכותו של המנכה במקור להשבת הכספים שנוכו על ידו. באותו מקרה ניכתה החברה במקור בגין חלוקת דיבידנד לבעלי מניותיה, ומשנקבע כי החלוקה הינה חלוקה אסורה וכי יש להשיב את כספי הדיבידנד שחולק, דרשה החברה את המס ביתר ששולם בגין הדיבידנד.
ביהמ"ש מבדיל בין מקרה שבו אירוע המס בטל ובו קמה למנכה זכות לקבלת מס ששולם ביתר, לבין המקרה דנן בו אירוע המס אינו בטל אלא סכום המס בגינו משתנה.
לטעמנו אבחנה זו צריכה להימדד במשורה, שכן ישנם מקרים בהם מנוכה מס בעודף ואשר יש להפעיל בהם שיקול דעת האם יש מקום, ולו לצורכי יעילות תפעולית להשבת המס למנכה.
לדוגמא:
ניכוי מס בהעברות לחו"ל ? תושב ישראל הרוכש דירה בחו"ל מתושב חוץ ובעת העברת הכספים הבנק מנכה לו במקור, מאחר ולא הספיק להמציא את אישור פקיד השומה במועד.
במקרים כגון זה יש לאפשר מנגנון של החזר המס למנכה וזאת כמובן תוך הבטחת העובדה כי לא יושב מס בכפל גם למנוכה.
נכתב ע"י רו"ח ומשפטן ישי כהן
