כנס הרשות לניירות ערך- אכיפה מנהלית 14 יולי 2011 

התמורות החלות בעולם אינן פוסחות על שוק ההון, מזה תקופה ארוכה פועלת הרשות בצורה עקבית והחלטית למיצוב מעמדה הרגולטיבי, כרגיל וכמצופה לכל יוזמה ימצאו המברכים והמקטרגים. בל נתבלבל, שורת המהלכים האחרונים ותכנית האכיפה המנהלית החדשה בפרט הינן סמן ימני או שמאלי (תלוי באיזה צד בוחרים). אולם מעבר לספק ובהתפוגג הערפל קמה ועולה הצהרה חד משמעית וברורה  - הרשות לניירות ערך רואה עצמה כשומר הסף. לאור ריבוי כובעיה ובמציאות הקיימת מזה כמה עשורים, רואה הרשות חובה  על עצמה למלא את הריק בתוכן אקטיבי המתבטא בשורה של צעדים רגולטיביים המחייבים כל בעל תפקיד בתאגיד ובכלל בחובות זהירות מוגברות ומחמירות. כן, לא תהא מנוחה על זרי הדפנה ושלוחיה יעמלו ימים כלילות בייזום נוסף של צעדים כגון: תיקון תקנות מורחבות, אכיפה בלתי מתפשרת ושמירה על אחידות פעולה, כל זאת מתוך דאגה ושליחות למען ציבור המשקיעים באשר הם. לכאורה צעד נכון ונבון שהרי בבת עינה של הרשות נתונה אך ורק לטובת הלקוח, אולם כבר עתה נשאלות שאלות לגיטימיות  למכביר, להלן מקצתן:האם דרישות אלה מידתיות? האם אין משום הכבדה שבהכרח מרתיעה מנפה ומנקה תאגידים ציבוריים ובתי השקעות פרטיים הפועלים בשוק ההון? האם אכן ניתן לתפקד ולעבוד בסביבת עבודה כה לוחצת ותובענית כשלוח זמנים הדוק מחד וחרב מאידך מהווים שגרת היום? האם בצביעת "הצבע האפור" של נשמת העובדים הפועלים בשוק ההון אין משום אבדן הרומנטיקה וההילה שכה אפיינה את המקצוע.

ובכן לאחר פתיח זה בקצרה נשאל, מהו אותו שינוי והאם מיושם הוא הלכה למעשה?

הרציונל העומד בבסיס מהלך האכיפה המנהלית : הצנחת היסוד הנפשי בבואנו לבחון את שורת הפעולות והמהלכים של בעלים, מנהלים, עובדים, וכל מי שמצוי בשרשרת מקבלי ההחלטות היומיומיות ובניהול הפעיל של תיק הלקוח. דהיינו, בחינת הנגזרת בכל פעולה ופעולה החל מגיוס ועד הנפקת דו"ח הלקוח ומענה לצרכיו בשגרת היום של הפועלים בשוק ההון. הווה ידוע כי שלובים חוקי הרשות לניירות ערך וחוק הענשין ודרים תחת קורת גג בסימביוזה מוחלטת. אלא שלחוק הענשין רף הוכחה גבוה מטבע הדברים של מעבר ל90% כיסוד נפשי, בעוד שאכיפה מנהלית אזרחית מצניחה יסוד זה ל-50% בלבד. הלכה למעשה : ביטול ועדות המשמעת והחלפתן בוועדה חיצונית בלתי תלויה, צעד שלכאורה נועד לקצר ולהקל אכיפה מהירה שלא דרך בתי המשפט. שיקול דעת הן לרשות והן לוועדה האם לנקוט הליך פלילי או משמעתי. יודגש, באם נבחר הליך אכיפה מנהלי כמעט תמיד ניתן יהיה לעצרו ולהעבירו להליך פלילי. אולם לא תתכן פעולה הפוכה, קרי באם הוחלט על הליך פלילי יסתיים הליך זה רק כהליך פלילי בדרך המקובלת ובערוצים הידועים. בבסיסה של השיטה החדשה מצוייה שיטת המקל והגזר, מחד הכבדה העמקה והעצמה של העונש ומאידך אפשרות הקלה והתחשבות אם ובאם יוכח לבודקי הרשות כי התאגיד או היחיד קיימו שורה של צעדים מוכחים  כנים ואמיתיים לצורך שיקוף וייעול פעולותיהם. עוד בשורה לבעלי תפקידים בכירים, התחשבות ובחינה של כל מקרה ומקרה לאופן המעורבות והאם בוצעה החלטה שונה מהוראות מפורשות של מנהלים.  לא עוד אחריות אולטימטיבית של בעלי תפקידים בכירים אלא הפעלת סנקציה אל מול בעלי תפקידים זוטרים בלבד. אין זה המקום לפרט את כל עקרונות השיטה אולם כן נאמר, לעיתים ומטבע הדברים שטח הצבע האפור קיים גם קיים הן בהחלטות הרשות והן בהחלטות הוועדה וזאת משום שלא דומה מקרה למשנהו בנוסף לעיתים ברורים דברים מעל לכל ספק ולעיתים לאו. ברורה כשמש העובדה כי טוב וראוי היום לכל אחת ואחד הפועל בשוק ההון להיתמך ביועצים משפטיים, ללמוד ולשנן היטב את דרישות החוק התקנות וההרחבות. להפנים כי אשר היה בעבר לא הוא זה שיהא בעתיד, דהיינו נדרשת מחשבה וחובת זהירות מוגברת בכל פעולה. מחשבה וזהירות בכל שלב כאמור, החל מפעולות השיווק, גיוס שיקול הדעת וכמובן שיתוף הלקוח לאופן לקיחת ההחלטה ודרך הפעולה. כאמור, אין מאמר זה בא כדי הבעת דעה או אמירה כלשהיא ברורה מוסוות כזו ואחרת, אולם כן נאמר כי הרוח העולה מכנס זה הינו רצון טוב כן ואמיתי של יועציה המשפטיים של הרשות לניירות ערך. רצון טוב זה בא לביטוי : בנכונות להיות קשובים לצרכי כלל השחקנים בשוק ההון. ללימוד דרכי פעולת רשויות מקבילות אחרות בשווקים מעבר לים. להגמשה ושינוי את הטעון והדרוש שינוי בכל מקרה ומקרה ובעת הצורך לקיום שורה של צעדים נוספים כחלק מפיתוח והעמקת התהליך הכולל

אין לראות באמור לעיל כחוות דעת משפטית ו/או כייעוץ משפטי ואין להסתמך על האמור לעיל בביצוע פעולה כזו או אחרת ומומלץ להיוועץ עם עו"ד הבקיא בתחום בטרם ביצוע הפעולה האמורה