מס הכנסה: מס חברות -כיצד קובע החוק הישראלי את מקום התושבות של חברה 

אלי דורון, עו"ד - ירון טיקוצקי, עו"ד(רו"ח)  eli-doron@taxlawyers.co.il

סעיף 1 לפקודת מס הכנסה קובע כי חבר בני אדם יחשב כתושב ישראל באם מתקיים לגביו אחד מן התנאים הבאים:
א. מקום התאגדותו הוא בישראל
ב.השליטה על עסקיו וניהולו מופעלים מישראל

לעניין התנאי הראשון המבחן הוא פורמאלי- מקום ההתאגדות הוא המקום בו נרשמה החברה.
התנאי השני הוא בעייתי יותר שכן בעידן גלובאלי ניתן לטעון כי שליטה וניהול בוצעו מכל מקום בעולם.
כך לדוגמא חברה יכולה לטעון כי ההחלטה התקבלה בעת שמנהלי החברה היו בחופשה במדינה זרה ומשכך השליטה והניהול התקיימו באותה מדינה

על מנת למנוע מצבים אלו קבעה הפסיקה שורה של מבחנים שנועדו למנוע מצבים של התחמקות מתשלום מס. בין היתר יש לבחון את המקום בה עלה הצורך לקבל את ההחלטה בראשונה, היכן נבדקו כל האלטרנטיבות עד שנתקבלה ההחלטה, היכן בוצעו עבודות ההכנה אשר היוו את הבסיס לקבלת ההחלטה האמורה, היכן בוצעו ההתייעצויות הרלוואנטיות להחלטה והיכן התגבשה ההחלטה באופן סופי.

כמו כן יש להסתכל על מהות ההחלטה שהתקבלה- לא מדובר על החלטה סתמית כי אם על החלטות אסטרטגיות הנוגעות באופן ישיר לניהול החברה וקווי פעילותה.

רשות המיסים קבעה גם היא שורה של מבחנים אשר נועדו לבחון עניין זה ובין השאר יש לבחון האם ההחלטות הן בהיקף כספי מהותי, האם להחלטות השפעה מכרעת על עתידה של החברה, האם מדובר על החלטות שנועדו לממן פעילות חד פעמית או פעילות שוטפות של החברה, האם מדובר בהחלטות אשר נוגות להשקעה מהותית וכולי.

כלומר, יש לבחון האם מדובר בהחלטה מהותית לעסק אשר מתקבל ברמה הניהולית הבכירה.
רישום פורמאלי הוא אינו מספיק, המבחן הוא מהותי ובודק היכן מצויה היכולת להחליט, להשפיע ולכוון את פעילותה של החברה.

יודגש כי נוסף על האמור יש לבחון מי הם בעלי המניות בחברה שכן אין להתעלם משליטה מלאה במניות החבר הזר על ידי תושבי ישראל.

כמו כן יש לבחון האם מדובר בחברה זרה אשר יושבת מחוץ לישראל אך מדיניותה מוכתבת לה ע"י חברה ישראלית.
שאלה זו מכונה  "מבחן השליטה והניהול" והוא מחולק לשניים:
א. מבחנים אשר נועדו לבחון מי קובע את הניהול האסטרטגי של החברה:
במסגרת מבחן זה יש לבחון ביו השאר את הפרוטוקולים מישיבות הדירקטוריון, התכתבויות ומסמכים הקשורים להחלטות אסטרטגיות שהתקבלו, הסכמי ניהול בתוך קבוצות חברות, מורשי החתימה שבחברה, חשבונות הבנק של החברה ומיהם מורשי החתימה בה, ייפוי כוח שניתנו, מקום החזקת ספרי החשבונות של החברה וכן רשימת עובדי החברה, תפקידם ומקום ביצוע עבודתם (כאשר בעניין זה יש לתת דגש להנהלה הבכירה) והאם החברה קשורה בחוזה ניהול עם חברת ניהול תושבת ישראל.
ב. מבחנים אשר בודקים את ניהולה השטף של החברה ברמה התפעולית:
כאן יש לבחון את מקום ניהולם והחזקתם של ספרי העסק, מקום ההתקשרות עם ספקי שרותים ומקום קבלת השירות מהם, מיקומם של היועצים, המקום אליו מתרכזים מירב הקשרים העסקיים המהותיים של החברה, התייחסותם של גורמים עסקיים למיקום החברה, הרכבו הפרסונאלי של הדירקטוריון, המקום ממנו מתבצע גיוסם של העובדים הבכירים, מיקום משרדיה הראשיים של החברה, המקום ממנו מתנהלים חשבונות הבנק של החברה, מקום הפעילות העסקית, מקום ממנו נדונות התקשרויות עסקיות חדשות, מיקום תפקודם בפועל של אנשי המפתח בחברה, מקום קבלת ההחלטות בפועל של החברה, המקום ממנו פועל הדירקטור שנוטל על עצמו אחריות בביצוע משימות, כתובת שליחת המכתבים ואף מיקום ביצוע שיחות הטלפון וכולי.

לסיכום, המבחן לקביעתה מקום התושבות של חברה הוא אינו פורמאלי פרוצדוראלי גרידא.
הן הפסיקה והן המחוקק קבעו שורה של מבחנים שנועדה לבחון האם מהבחינה המהותית יש להגדיר את החברה כחברה זרה או כחברה ישראלית.

רמת גן: רח' בן גוריון 2, (מגדל ב.ס.ר 1)
טל': 03-6127446, פקס: 03-6127449
חיפה: שדרות המגינים 58
טל': 04-8526693 פקס: 04-8555976
רומניה: רח' פרנקלין 7, סקטור 1,  בוקרסט
שאלות לגבי המאמר ניתן להעביר לעורך דין אלי דורון
משרד עורכי דין - דורון, טיקוצקי, עמיר

משרד עורכי דין דורון, טיקוצקי, עמיר, מזרחי - עורכי דין ונוטריון,מתמחה במגוון תחומי משפט ומספק שרותים כגון: יעוץ מס מקרקעין בנוסף למשרדים הפזורים בארץ מפעיל המשרד את שלוחת רומניה המתמחה בהשקעות ונדל"ן במדינה. המשרדים שלנו: רמת-גן: החילזון 12, (בית הקריסטל) טל': 03-6127446, חיפה: שד' המגינים 58 טל': 04-8526693, טבריה: הירדן 100א' טל': 04-6717201, רומניה-בוקרשט: רח' דומינטה אנסטסיה 10/2 שאלות נא שלחו למייל: eli-doron@taxlawyers.co.il

מקור המאמר: www.Articles.co.il - מאמרים לשימוש חופשי

כלים שימושיים למאמר:  פרסם את המאמר   הדפס את המאמר   שלח לחבר   קישור ישיר למאמר   פניה לכותב המאמר   דווח מאמר בעייתי