רעיון כיצד למכור קרקע בישראל בפטור ממס 

מטעמים היסטוריים נושא מיסוי מכירת מקרקעין מוסדר בדבר חקיקה נפרד ועצמאי שאינו מהווה חלק מפקודת מס הכנסה. רבים ערים לכך כי התפר בין שני החוקים יוצר סיבוכים ועיוותים קשים. שנים מטיפים מלומדים ואנשי שטח לאיחוד המערכות. ברם, הצעדים השונים שנעשו בעניין בעבר נכשלו מפאת לחצי עובדים ובעיות מנגנון.
ברשימתנו נצביע על שתיים מני עשרות דוגמאות לתכנוני מס הנובעים מהפיצול הקיים בין חוק מיסוי מקרקעין ובין פקודת מס הכנסה ומהגדרות לקויות בכל אחד משני החוקי כאמור.

תושב חוץ ? מכירת מניות חברה זרה בעלת מלאי מקרקעין בישראל שאיננה איגוד מקרקעין
ניקח לדוגמה תושב חוץ שבבעלותו מניות בחברה בעלת מלאי מקרקעין בישראל ושאיננה איגוד מקרקעין כמשמעותו בסעיף 1 לחוק מיסוי מקרקעין. במקרה כזה מכירת מניות החברה אינה חייבת במס שבח, אלא במס רווחי הון וזאת בכפוף להוראות פרק ה' לפקודת מס הכנסה.
לפי הוראות סעיף 89(ב) לפקודת מס הכנסה, רווח הון שהופק על ידי תושב חוץ יתחייב במס בישראל רק אם הנכס הנמכר נמצא בישראל, או שהוא זכות במישרין או בעקיפין לנכס הנמצא בישראל. לפי ההלכה הפסוקה (ר' בג"צ אמסטרדם) מניות חברה הרשומה בחו"ל המוחזקות בחו"ל אינן בגדר נכס הנמצא בישראל. נבחן כעת האם מכירת המניות כאמור הינה בגדר מכירת זכות במישרין או בעקיפין לנכס בישראל.
כפי שעולה מלשון סעיף 89(ב) על מנת שניתן יהיה לראות במניות החברה הזרה במקרה דנן כזכות במשירין או בעקיפין לנכס בישראל, על המלאי שבבעלות החברה הזרה להיות בגדר "נכס".
"נכס" מוגדר בסעיף 88 לפקודת מס הכנסה. הסעיף כולל הגדרה כללית למונח "נכס" וכן מונה מספר מקרים בהם לא תתקיים הגדרת "נכס". אחד המקרים כאמור הינו מלאי עסקי. לפיכך, לא ניתן לראות במניות חברה המחזיקה במלאי כזכות במישרין או בעקיפין ל"נכס" כמשמעותו בפקודת מס הכנסה. כפועל יוצא מכך לא מתקיים התנאי הקבוע בסעיף 89(ב) לפקודת מס הכנסה לחיוב מכירת מניות החברה הזרה במקרה דנן במס בישראל.
יש לציין כי הואיל והנכס הנמכר במקרה דנן הינן מניות בחברה ולא מלאי עצמו, הרי שאין במכירה כאמור גם כדי ליצור הכנסה פירותית כמשמעותה בסעיף 2 לפקודת מס הכנסה.


תושב חוץ - מכירת מניות חברה זרה בעלת קרקע בישראל שאיננה איגוד מקרקעין
דוגמא נוספת לתכנון מס הנובע מהפיצול בין הוראות פקודת מס הכנסה בנוגע למיסוי רווחי הון, ובין הוראות חוק מיסוי מקרקעין בנוגע למיסוי שבח מקרקעין הינה מכירת מניות בחברה זרה בעלת קרקע בישראל. במידה והחברה הזרה איננה איגוד מקרקעין כמשמעותו בסעיף 1 לחוק מיסוי מקרקעין מכירת מניותיה אינה כפופה להוראות חוק מיסוי מקרקעין, אלא להוראות פקודת מס הכנסה.
כאמור לעיל, לפי הוראות סעיף 89(ב) לפקודת מס הכנסה, רווח הון ממכירת מניות חברה זרה ע"י תושב חוץ יתחייב במס בישראל רק אם המניות הנמכרות הינן זכות במישרין או בעקיפין לנכס בישראל.
ואולם, מהגדרת "נכס" בסעיף 88 לפקודת מס הכנסה מועטה במפורש זכות במקרקעין "כמשמעותה בחוק מס שבח מקרקעין, תשכ"ג-1963, שעל מכירתה מוטל מס שבח או שהיה עשוי להיות מוטל אילולא הפטור לפי החוק האמור". הואיל ומכירת המקרקעין במקרה דנן חייבת מבחינה עקרונית במס שבח, הרי שאין לראות במקרקעין כאמור כ"נכס" לצורך הפקודה.
אי לכך, אין לראות במכירת מניות חברה זרה המחזיקה במקרקעין בישראל כמכירת זכות במישרין או בעקיפין לנכס בישראל.

לסיכום, בשני המקרים לעיל תוצאת יישום הוראות חוק מיסוי מקרקעין ופקודת מס הכנסה כלשונן הינה כי אירוע המכירה נופל בתפר שבין שני החוקים מבלי להתחייב במס על פי אף אחד מהם. תוצאה אבסורדית זו נובעת מחקיקת טלאים של חוק מס שבח ופקודת מס הכנסה שמזה זמן רב אבד עליה הכלח. הגיעה השעה איפוא כי חוקי המס הללו יאוחדו למעשה חקיקה אחד ? הרמוני.

אברהם אלתר, עו"ד avi@altertax.co.il
הלנה בן ברוך, עו"ד
משרד דר' א. אלתר ושות' עורכי דין http://www.altertax.co.il

מקור המאמר: www.Articles.co.il - מאמרים לשימוש חופשי

כלים שימושיים למאמר:  פרסם את המאמר   הדפס את המאמר   שלח לחבר   קישור ישיר למאמר   פניה לכותב המאמר   דווח מאמר בעייתי