המלצות ביחס ליישום הרפורמה הצפויה במס 

מבוא
מטרת רשימתנו הינה להציג מספר המלצות ביחס ליישום הרפורמה הצפויה במס שעקרונותיה מפורטים בטבלה השוואתית המצורפת כנספח לרשימה. חשוב לציין כי רשימתנו הנ"ל איננה ממצה את מגוון הרעיונות לחסכון במס במסגרת נורמטיבית שתיווצר במידה ותעבור הרפורמה. זאת ועוד, מפאת קוצר היריעה הצגת הרעיונות לעיל לא תכלול התייחסות לשאלות הפרשנות העשויות להתעורר ביישומם ולדרכי ההתמודדות עמן.

תקציר
החזקת נכסים ? במידה ותעבור הרפורמה תהיה עדיפות להחזקת נכסים המיועדים למכירה בידי יחיד, חברה משפחתית או שותפות לא רשומה. וזאת גם כאשר הנכסים הרלוונטיים משמשים בעסק של חברה או מיועדים להשכרה, אך במקרה אחרון יש להחכיר את הנכסים מיחיד לחברה באופן שלא יצור הכנסה חייבת בידי יחיד.
מימון פעילות עסקית ? מומלץ לממן פעילות עסקית באמצעות הלוואות back to back מהבנק הניתנות כנגד השקעה בפקדון או בקרן נאמנות של יחיד שלא במסגרת עסק.
אופציות לעובדים ? מומלץ להקטין את תקופת ה- vesting ביחס לאופציות של חברה נסחרת ואת התקופה שעד המימוש בפועל ביחס לאופציות של חברה שאינה נסחרת.
מיסוי בינלאומי ? על מנת למנוע הרמת מסך - CFC שתעשה במידה ותעבור הרפורה מומלץ להחזיק במניות החברה יחד עם תושבי חוץ המחזיקים בשיעור העולה על 50% או באמצעות נאמנות זרה העומדת בתנאים המפורטים במאמרנו.
מס עזבון ומתנות ? על מנת למנוע חיוב במס עזבון ומס עזבון ניתן בין היתר לתת מדי שנה מתנות בסכומים שלא יוצרים חבות במס וחובת דיווח, לתת מתנות באמצעות נאמנויות וחברות כפי שמפורט במאמרנו ולהקצות מניות הפוקעות עם מות בעל המניות, בכפוף להסתייגות המפורטת בהמשך.

1. החזקת נכסים
1.1 החזקת הנכסים המיועדים למכירה בידי יחיד
הורדת שיעור מס רווחי הון של יחידים ל- 25% יוצרת עדיפות ברורה להחזקת נכסים המיועדים למכירה בידי יחידם ולא בידי חברות אחזקה.
2.2 כאשר הנכסים מוחזקים בידי חברה ? הפיכת החברה לחברה משפחתית
במידה והנכסים המיועדים למכירה מוחזקים בידי חברה מומלץ להגיש בקשה לראות בחברה כחברה משפחתית לצורך פקודת מס הכנסה וזאת בהנחה שהחברה עונה על התנאים הקבועים בפקודת מס הכנסה ביחס לחברות משפחתיות.
במצב לעיל, ניתן יהיה ליהנות משיעורי המס של יחידים בגין רווח הון גם ביחס לנכסים המוחזקים בידי חברה. יש לציין כי במידה והרפורמה לא תעבור, ניתן יהיה לבטל את הבקשה להיחשב כחברה משפחתית עד למועד הגשת הדוחות לצורך מס ולחזור לשיעור המס של חברות.
2.3 החזקת הנכסים המיועדים למכירה באמצעות שותפות בלתי רשומה של יחידים במקום דרך חברת אחזקה
במידה והכוונה להחזיק בנכסים המיועדים למכירה במשותף עם אחרים מומלץ לעשות זאת באמצעות שותפות בלתי רשומה ולא באמצעות חברת אחזקה:
2.4 החזקת הנכסים המשמשים בעסק של החברה או המניבים הכנסות מדמי שכירות
כאמור לעיל, כאשר הנכס מיועד למכירה קיימת עדיפות ברורה להחזקתו במישור יחיד. לעומת זאת, כאשר הנכס משמש להשכרה עדיף לכאורה להחזיקו במישור חברה, שכן שיעור המס החל על הכנסות חברה מדמי שכירות נמוך משיעור המס החל על הכנסות יחיד מדמי שכירות. ואולם, במקרה כזה ישולם מס גבוהה יותר לכשיוחלט לבסוף למכור את הנכס.
מטרת המבנה המפורט להלן הינה יאפשר ליהנות הן משיעור המס המופחת של יחידים ביחס למכירת נכסים (25% במקום 36% בחברה) והן משיעור המס המופחת של חברה ביחס להשכרתם (36% במקום 50% אצל יחיד).
במבנה המומלץ הנכס יוחזק בבעלות יחיד אשר יחכירו לחברה בבעלותו אשר תשתמש בנכס בעסקיה או תשכירו לצד ג'. יצוין כי, כאשר מדובר במקרקעין החכירה צריכה להיות לתקופה של עד 25 שנה, וזאת על מנת שהחכירה לא תיחשב כמכירת זכות במקרקעין לצורך מס שבח, מס מכירה ומס רכישה, ועל מנת שהבעלות בנכס תיוותר בידי יחיד. במידה והכנסות המחכיר מדמי החכירה תהינה בגובה הוצאות המחכיר ביחס לנכס המוחכר המורכבות בדרך כלל מהוצאות פחת ומהוצאות מימון לא תיווצר בידיו הכנסה חייבת כתוצאה מהחכירה. החברה לעומת זאת תוכל לנכות את דמי החכירה השנתיים כהוצאה לצרכי מס.
אפשרות נוספת הינה מכירה הונית של מקרקעין מיחיד לחברה. המדובר בחכירה לתקופה שבין 10 ל-25 שנה שאמנם איננה מגיעה לכדי מכירת זכות במקרקעין לצרכי מס שבח, אך ניתן לראות בה כמכירה הונית החייבת במס רווחי הון על פי פקודת מס הכנסה. במידה והמכירה ההונית כאמור תיעשה בסמוך לרכישת הנכס עלות הנכס תהיה שווה בדרך כלל לשוויו, ולפיכך לא יהיה במכירה האמורה כדי ליצור רווח הון בידי יחיד. לדעתנו לא יהיה במכירה האמורה גם משום שינוי בבעלות במקרקעין לענין מס שבח וכשיוחלט בעתיד למכור את המקרקעין המכירה תתחייב במס שבח לפי שיעור המס של יחידים.
3. שוק ההון
בדו"ח ועדת בן בסט הוצע לבטל את הפטורים החלים כיום על מכירת המניות הנסחרות בבורסה בישראל ומניות חברות תעשייתיות ולחייב את מכירתן בידי יחידים שאינם מנהלים עסק בשיעור של 25% וזאת לעומת שיעור של 36% בחברה. שיעור מס זהה יחול גם על מכירת ניירות ערך זרים, אשר חייבת כיום בשיעור מס של לפחות 35%. מכאן שלאחר הרפורמה תהיה עדיפות ברורה להחזקה לא עסקית של ניירות ערך סחירים במישור יחיד, חברה משפחתית או שותפות של יחידים ולא במישור חברת אחזקה רגילה.
4. הכנסות מריבית ריאלית
על הצעת הועדה, שיעור המס שיחול על הכנסות יחיד מריבית ריאלית יהיה 25% וזאת לעומת שיעור מס של 36% שימשיך לחול על הכנסות חברה רגילה מריבית. על מנת למנוע ניצול הפער הנ"ל באמצעות מתן הלוואות ע"י בעלי שליטה לחברות בבעלותם באופן שבו הכנסות ריבית תתחייבנה במס בשיעור של 25% בלבד ואילו ההוצאות תותרנה בניכוי כנגד הכנסות בחברה החייבות במס בשיעור של 36%, נקבע בדו"ח כי שיעור המס של 25% לא יחול על הכנסות מריבית שמקורן בהלוואה שנתן יחיד לחברה בשליטתו.
מטרת ההתארגנות להלן הינה לאפשר לנישומים ליהנות מהפער כאמור לעיל בין שיעורי המס של חברות ושל יחידים, למרות הסייג הקבוע בדו"ח. במסגרת ההתארגנות המומלצת יחיד יצור פקדון אשר ישועבד לצורך מתן הלוואה back to back לחברה בבעלותו ע"י הבנק. במקרה כזה הכנסות ריבית של יחיד לא תנבענה מההלוואה שניתנה על ידו לחברה בבעלותו, אלא מהפקדון בבנק ולפיכך יחול עליהן שיעור המס של 25%, ואילו החברה תוכל לנכות הוצאה כנגד הכנסותיה החייבות במס בשיעור של 36%.
5. אופציות לעובדים
הורדת שיעורי המס על רווחי הון של יחידים צפויה להיטיב עם העובדים שמעבידיהם נוהגים לתגמלם באמצעות יצירת תוכניות אופציות או/ו מניות לעובדים (כיום בעיקר העובדים בתחום ההיי-טק), שכן בדוח הועדה מוצע לראות חלק מהרווח הנובע מהאופציות או מהמניות כאמור כרווח הון ולמסותו לפי השיעור של 25% בלבד.
על פי הרפורמה המוצעת הרי שביחס לאופציות למניות בחברה נסחרת - כל עליית ערך לאחר המועד שבו רשאי העובד לממש את האופציות תתחייב בשיעור המופחת של מס רווח הון (25%). במקביל, במקרה בו ערכם של ניירות הערך ירד לאחר מועד זה, ויחול הפסד הון, ניתן יהיה במקרים מסוימים להקטין את הכנסת העבודה שנצברה עד למועד שבו היה רשאי העובד לממש בגובה הפסד ההון. לאור האמור לעיל, יהיה קיים יתרון משמעותי מבחינת מיסוי לקבוע בתכניות האופציות לעובדים מועד מימוש קצר ככל הניתן (שלאחריו יחול שיעור המס של 25%), תוך מציאת מנגנונים שונים לשם הבטחת הישארותו של העובד בחברה.
יצויין כי, הקדמת מועד ה- Vesting או מימוש בפועל מקטינה בדרך כלל את סכום ההוצאה בחברה, אך הואיל ושיעור המס של העובדים על הכנסות עבודה שמקורן בהקצאת האופציות (עד 50%) גבוה בדרך כלל משיעור המס של החברה (36%), קיימת עדיפות כלכלית ברורה ליצירת חסכון המס במישור העובדים גם אם הוא בא על חשבון ניכוי הוצאות בידי מעבידים, מה גם שההפרש הנ"ל ניתן לתמחור ביחסים שבין העובד ובין המעביד.
6. פעילות בינלאומית
שיטת ה - CFC
הדו"ח כולל הצעה למיסוי חברות זרות המוחזקות בשיעור של מעל 50% על ידי יחידים או חברות תושבי ישראל, ואשר כל הכנסותיהן פסיביות (כלומר - ריבית, דמי שכירות או רווחי הון). על פי ההצעה יחול מיסוי על בעלי מניות ישראלים המחזיקים 10% לפחות בזכויות החברה הזרה, ויראו אותם כאילו קיבלו כדיבידנד את רווחי אותה חברה, גם אם רווחים אלה לא חולקו בפועל, וזאת לאחר שלוש שנים מיום היווצרות הרווחים בחברה. לגבי חברה המוחזקת בשיעור של מעל 75% על ידי תושבי ישראל - יראו את הדיבידנד כאילו חולק באותה השנה בה נצברו הרווחים. מובן, כי כאשר דיבידנד שמוסה על בסיס צבירה יחולק בפועל, לא יחול שוב חיוב במס.
תחולת CFC על הכנסות אקטיביות
לפי הדו"ח ההסדר יחול רק מקרה בו כל הכנסותיה של החברה הזרה פאסיביות. ואולם, להערכתנו, אם תעבור הרפורמה ההסדר יחול גם על רווחים שמקורם בעסק.
לאור האמור לעיל, הרי שאם אין כוונה לחלק דיבידנד מחברה זרה קיימת עדיפות להחזקת מניותיה יחד עם שותפים תושבי חוץ המחזיקים יותר מ- 50% בחברה
יצויין כי גם במצב לעיל ניתן ליצור מערכת הסכמים אשר תבטיח שליטה מהותית של תושבי ישראל בחברה, למשל ע"י זכות למנות חברי דירקטוריון וכד'.

מבחן שליטה וניהול
לדעתנו, במידה ויאומץ ההסדר לעיל גם ביחס להכנסות אקטיביות בחו"ל יקטן התמריץ של רשויות המס לטעון כי השליטה והניהול של חברות זרות הינם בישראל ולפיכך הכנסותיהן חייבות במס בישראל, שכן בכל מקרה ישולם בישראל. הסיבה לכך היא שברוב המקרים ישולם בישראל מס על הדיבינד מאותה חברה וזאת בניגוד למצב כיום, שלפיו במידה ולא נטענת על ידי רשויות המס טענת שליטה וניהול בישראל, הכנסות חברה זרה אינן חייבת כלל במס בישראל.

חובת דיווח
חובת דיווח תוטל ככל הנראה על חברות זרות שבבעלות תושבי ישראל רק אם החברות כאמור חייבות במס בחו"ל בשיעור העולה על 10% ואילו יתר החברות לא יצטרכו להגיש דוח. לפיכך מומלץ להתארגן דרך מדינות שיש בהן מס בשיעור של מעל 10% בכפוף לאפשרות להגיע להסדר עם רשויות המס שם, לפיו בפועל ישולם שם שיעור מס נמוך יותר. לדוגמה שיעור המס החל במלטה הינו 36%, אך מקבלים אותו כהחזר בעת חלוקת הדיבידנד .

נאמנות זרה
על מנת למנוע מיסוי בשיטת ה- CFC ניתן להחזיק את המניות בחברה תושבת חוץ באמצעות נאמנות זרה.

בהיקש לדיני המס בארה"ב ( Subpart Eלקוד מס ההכנסה הפדרלי בארה"ב (678-671$$ U.S.C 26)) על מנת שלא יורם מסך הנאמנות על הנאמנות לדעתנו לעמוד במספר תנאים בסיסיים:
א. ליוצר הנאמנות לא יהיו זכויות בנכסים בסך העולה על 5%, ועל הנאמנות להיות בלתי ניתנת לביטול.
ב. ליוצר הנאמנות אין אפשרות להחליף את הנהנים, אלא בהסכמתם, או לפי קריטריונים סבירים שיקבעו מראש.
ג. ליוצר הנאמנות אין סמכות לקנות את נכסי הנאמנות בפחות משווי השוק שלהם, או לקבל הלוואות מהנאמנות בריבית מועדפת.
ד. נציין כי לגבי נאמנויות זרות, יש ארה"ב כללים נוספים מחמירים יותר, אולם טרם ברור אם כללים אלה ייושמו בישראל.
7. מס עזבון ומתנות
מתנות בסכום של עד 50,000 ש"ח או סכום אחר גבוה יותר שיקבע לשנה לאדם
על פי הצעת ועדת בן בסט המתנות בסכום של עד 50,000 ש"ח לשנה (כנראה שהסכום שייקבע בסוף יהיה גבוה יותר) לא תחויבנה בדיווח ולא תצורפנה לערך העזבון. לכן בכל מקרה מומלץ להעביר את הסכום כאמור ליורשים מדי שנה.
מתנות לפני כניסת הרפורמה לתוקף
לאחר כניסת הרפורמה לתוקף מתנות ששוויין עולה על 2 מליון ש"ח תחויבנה מידית במס מתנות. לעומת זאת, מתנות כאמור שתינתנה לפני כניסת הרפורמה לתוקף תחויבנה בדיווח ותצורפנה לערך העזבון, אך לא תחויבנה במס כיום. להערכתנו, מתנות כאמור תצורפנה לעזבון כשהן צמודות בלבד וללא ריבית, שכן במקרים מסוימים המתנות תינתנה עשרות שנים לפני הפטירה כך שבמהלך הזמן שעד הפטירה ערכן של המתנות עלול להישחק עקב השקעתן באפיקים מסוכנים (במניות בנסד"ק לדוגמא) או עקב צריכת המתנות לשימוש שוטף למחיה. התוצאה היא כי עליית ערכן הריאלית של המתנות כאמור לא תחויב במס עזבון וזאת בניגוד למצב של השארת הנכסים בידי מוריש.

מתנות לאחר כניסת הרפורמה לתוקף
דין זהה יחול לאחר כניסת הרפורמה לתוקף על מתנות בסכום המצטבר של מעל 50,000 ש"ח ועד 2 מליון ש"ח . לפיכך, גם כאן מומלץ להקדים את מועד מתן המתנות על מנת להינות מפטור על עליית ערכן הריאלית בעתיד.
שימוש בנאמנויות
על פי המלצות הועדה, העברת נכסים לנאמנות לא תחשב כמתנה, ואילו ערך הנכסים של הנאמנות יצורף לבסיס מס העזבון. מכאן, ניתן להסיק שמס העזבון יחול אך ורק על קרן נכסי הנאמנות בצירוף הצמדה ולא על הפירות הריאליים שייצברו עליה במהלך השנים. יצוין כי, אומנם לפי הצעת ועדת בן בסט, יראו בהעברת הכנסים מן הנאמנות כמתנה ויחולו עליה הכללים החלים על המתנה, אך לא ברור אם ההוראה הנ"ל תחול גם על פירות הנאמנות, וזאת להבדיל מקרן נכסי הנאמנות:
הנפקת מניות הפוקעות עם מות בעל המניות
בעבר כאשר מס עזבון היה בתוקף היתה מקובלת הנפקת מניות הפוקעות עם מות בעל המניות, כאשר היורשים מחזיקים אף הם בחלק כלשהו במניות החברה. עם מות המוריש מניותיו היו פוקעות ושיעור החזקת היורשים היה עולה בהתאם. יש לציין כי תכנון זה נפסל בעבר בפסיקה, אך ייתכן וניתן יהיה לעגנו במסגרת הכללים שייקבעו בעקבות הרפורמה הצפויה כיום.
מתנות באמצעות חברות
דרך נוספת למתן מתנה פטורה הינה כדלקמן: בשלב ראשון ניתנת הלוואה לחברה אחזקה משפחתית על ידי בעל מניותיה, לצורך מימון השקעות המניבות רווחים פטורים (קרנות נאמנות), ההלוואה הינה צמודה ללא ריבית, העומדת לפרעון בכל עת עם דרישת הלווה; בשלב שני מוכר בעל המניות את מניותיו בחברה לבנו, מבלי שיווצר רווח הון, שכן הואיל וכל השקעות החברה מומנו באשראי מבעליה שווי החברה הינו אפס; בשלב שלישי מושך הבן רווחים מהחברה כבעל המניות בה.

אברהם אלתר, עו"ד avi@altertax.co.il
הלנה בן ברוך, עו"ד
משרד דר' א. אלתר ושות' עורכי דין http://www.altertax.co.il

מקור המאמר: www.Articles.co.il - מאמרים לשימוש חופשי

כלים שימושיים למאמר:  פרסם את המאמר   הדפס את המאמר   שלח לחבר   קישור ישיר למאמר   פניה לכותב המאמר   דווח מאמר בעייתי