עיוותים במיסוי אופציות על ניירות ערך ישראלים, זרים לכאורה - הניתן להתגבר 

פקודה בנקאית פשוטה עשויה להפחית את המס על אופציות בחו"ל מ-35% ל-15% ואף ליצור הפסד הניתן לקיזוז?
הרפורמה במס שנכנסה לתוקף החל מ- 1.1.2003 הביאה עמה שינויים מהותיים במבנה מיסוי שוק ההון ובמיסוי ני"ע הנסחרים בבורסה. בחינת היישום של שינויים אלה בבנקים מלמדת על קיומם של עיוותים מסוימים לעיתים ביחס למיסוי אופציות הנסחרות בחו"ל. עם זאת, על ידי שימוש במתווה פעולה מתאים ניתן להפחית את שיעור המס מ-35% ל-15% ואף ליצור הפסד הניתן לקיזוז.

כידוע, עד הרפורמה במס שנכנסה לתוקפה החל מה 1.1.2003, רווחי הון בגין מכירת ני"ע שנסחרו בבורסה בישראל(גם אם נסחרו בנוסף בבורסה מחוץ לישראל ? רישום כפול) היו פטורים לחלוטין ממס בישראל. בשונה מכך, רווחי הון בגין ני"ע שנסחרו בבורסה מחוץ לישראל בלבד חויבו במס בשיעור של 35% על הרווח הריאלי. עם זאת, רווח הון בגין מכירת ני"ע של חברה תושבת ישראל שנסחרה בבורסה מחוץ לישראל אשר נחשבה ל"חברה תעשייתית", היה פטור ממס.
דין זה חל גם על רווחים מעסקאות עתידיות לרבות אופציות על ני"ע הנסחרים בבורסה, כאשר הרווח חויב במס בהתאם לשיעור המס / הפטור החל ביחס לנכס הבסיס נשוא העסקה העתידית. כך למשל, רווח הון בגין עסקה באופציות על מניית מייקרוסופט (MSFT) שנחשבת לני"ע זר, חויב ב 35% מס. לעומת זאת, רווח הון בגין עסקה באופציות על מניית צ'קפוינט (CHKP) שנחשבת לני"ע ישראלי על אף שנסחר בנאסד"ק, היה פטור ממס.

כיום, לאחר הרפורמה, רווח הון מני"ע הנסחרים בבורסה בישראל חייב ב-15% מס על הרווח הריאלי. אומנם שיעור המס על ני"ע זרים נותר 35%, זאת עד תחילת שנת המס 2005 לפי הצהרת גורמים באוצר ולכל היותר עד שנת המס 2006 לפי נוסח החוק כיום.
אולם חלו שינויים מסוימים בהגדרת ני"ע זר. על פי התקנות החדשות ני"ע זר מוגדר כ "ני"ע הנסחר בבורסה או בשוק מוסדר, מחוץ לישראל, או המיועד לפי תשקיף הנפקתו להיסחר כאמור."
מכלל זה מועטו שני אלה:
(א) ני"ע של כל חברה תושבת ישראל (בעבר רק חברות ישראליות תעשייתיות מועטו מכלל ההגדרה), גם אם ני"ע נסחר בבורסה מחוץ לישראל;
(ב) ני"ע של חברה תושבת חוץ הנסחר גם בבורסה בישראל וגם בבורסה או בשוק מוסדר מחוץ לישראל (רישום כפול ? כאן ההגדרה נותרה בעינה).
יוצא מכך שדינו של ני"ע שנסחר בבורסה מחוץ לישראל שנכנס לאחת משתי החלופות הממעטות לעיל (להלן: "ני"ע ישראלי הנסחר בחו"ל") הינו למעשה כדין ני"ע ישראלי שנסחר בבורסה בישראל אשר רווח ההון בגינו חייב ב-15% מס.

חשוב לשים לב כי ההגדרה של ני"ע זר כוללת גם "עסקה עתידית בני"ע זר הנסחרת בבורסה או בשוק מוסדר מחוץ לישראל." לאור הגדרה זו, ניתן היה להסיק לכאורה על שמירת הניטרליות שהייתה קיימת בעבר בין שיעור המס החל על רווח הון מני"ע זר לבין שיעור המס החל על הרווח מעסקה עתידית, כדוגמת אופציות על אותו ני"ע זר (נכס הבסיס). לפיכך, רווח הון מעסקה באופציות על ני"ע של חברה ישראלית הנסחרת בבורסה בחו"ל אמור היה להיות חייב ב-15% מס בלבד.
אלא מאי? שעיון מדוקדק בלשון החוק מלמד למעשה על שינוי בגישה, שיוצר עיוות הקוטע את הניטרליות. במה דברים אמורים? נסביר: התקנות החדשות כוללות הוראת שעה לשנות המס 2003 עד 2006 (כאמור, ככל הנראה עד 2005), לפיה כל עסקה עתידית הנסחרת בבורסה או בשוק מוסדר מחוץ לישראל תחשב לני"ע זר.
המשמעות של הוראה זו אינה אלא מיסוי בשיעור של 35% גם על רווח מעסקה עתידית, כדוגמת אופציות שנכס הבסיס שלהן הינו "ני"ע ישראלי הנסחר בחו"ל" שאילו היה נובע רווח הון ממימושו היה מחויב רק ב- 15% מס.
דוגמא: משקיע שרכש 1000 מניות צ'קפוינט ב-20$ למניה ולאחר תקופה מכר את המניות ב-22$ למניה יפיק רווח של 2000$ [1000*(20-22)]. הרווח יחויב ב- 15% מס, קרי 300$ [15%*2000$].
לעומת זאת, אילו אותו משקיע היה רוכש אופציות (כל אופציה מתייחסת ל-100 מניות) על צ'קפוינט, הרי שהרווח היה מחויב ב-35% מס.
דוגמא: רכישת 10 אופציות מסוג רכש (Call) במחיר מימוש (Strike) 20 לחודש יוני 2004 במחיר 1$ (השקעה של 1000$) ומכירתן במחיר של 3$ לאופציה. הרווח הנוצר בגין עסקה זו הינו 2000$ [(1$-3$)*100*10]. הרווח יחויב ב-35% מס, קרי 700$ [35%*2000].

הנה כי כן, קיימת אי ניטרליות במיסוי לעומת המצב שנהג בתקופה קודם לרפורמה, עד ל-1.1.2003. עם זאת, נראה כי במקרים מסוימים ניתן להציע תכנון מס פרקטי לגבי אופציות בתוך הכסף. אופציה בתוך הכסף (IN THE MONEY) הינה: באופציית רכש (CALL) ? מצב שבו המחיר הנוכחי של נכס הבסיס גבוה ממחיר המימוש של האופציה; באופצית מכר (PUT) ? מדובר במצב שבו מחיר המימוש של האופציה גבוה ממחירו הנוכחי של נכס הבסיס.
ובכן, לגבי אופציות מסוג זה על ני"ע ישראלי הנסחר בחו"ל - במקום למכור את האופציה, דבר שיגרור 35% מס על הרווח הריאלי, עדיף לבקש מימוש של האופציות למניות ולסגור את הפוזיציה, קרי למכור או לקנות את המניות בהתאם לסוג האופציה שמומשה (מכר או רכש). בדרך זו ניתן יהיה להפחית את המס שישולם בפועל בצורה משמעותית.
לכאורה, ע"פי תקנה 3(2)(ג) לתקנות מס הכנסה (חישוב רווח הון בעסקה עתידית) שיעור המס אמור להיקבע על בסיס חלוקה ליניארית בין התקופה שמיום העסקה ועד ליום המימוש לבין התקופה שמיום העסקה ועד ליום המכירה של ני"ע עצמו. משמע, חלק הרווח עד למועד המימוש יחשב לרווח או הפסד, לפי העניין, מעסקה עתידית ולפיכך יחויב ב-35% מס, בעוד שיתרת הרווח תחשב לרווח ממכירת ני"ע ישראלי (נכס הבסיס) ותחויב ב 15% מס. במצב שבו יום המימוש זהה ליום המכירה של ני"ע עצמו יוצא לכאורה ששיעור המס יהיה 35%.
ואולם בפועל לא כך הם פני הדברים! מערכות התוכנה שהוטמעו במחשבי הבנקים מגדירות כל אופציה הנסחרת בבורסה בחו"ל כני"ע זר, לרבות אופציה שנכס הבסיס שלה הינו ני"ע ישראלי הנסחר בחו"ל. עם זאת, נכס הבסיס עצמו שהינו ני"ע ישראלי הנסחר בחו"ל אינו מוגדר כני"ע זר, ולכן רווח ההון בגינו חייב ב-15% מס בלבד. לפיכך, במצב של מימוש אופציות למניות ומיד לאחר מכן סגירת הפוזיציה, הבנקים מחייבים במס של 15% בלבד על כל הרווח נטו (ההפרש בין מחיר המכירה לקנייה, בניכוי עלות האופציה).
דוגמא: רכישת 10 אופציות על צ'קפוינט (CHKP) מסוג מכר במחיר מימוש 25 למועד מאי 2004 במחיר של 2$ (כלומר, השקעה של 2000$). לאחר תקופה המנייה נסחרת ב 21$. במצב כזה, ישנן שתי אפשרויות למימוש הרווח:
(1) למכור את האופציות במחיר של 4$ (פרמיה אפסית) ולשלם מס בשיעור של 35% על הרווח כלומר 700$; או
(2) לממש את האופציות למניות ואז תתבצע מכירה של 1000 מניות במחיר של 25$ וכנגד לרכוש את המניות במחיר של 21$. בגין עסקה זו נשלם 15% מס על ההפרש בין הקנייה למכירה, בניכוי עלות האופציה. כלומר, 300$ [(2000$-4000$)*0.15]. בחירה בדרך פעולה זו תביא אפוא להפחתת 20% מס, ובדוגמה זו 400$, מאשר מכירת האופציות בדרך הרגילה, הדרך הראשונה.
לא זו אף זו: בדיקת אופן החישוב של מיסוי רווח ההון כתוצאה מימוש אופציות מראה כי ישנם בנקים שבהם עלות האופציה נחשבת להפסד ולכן מקנה קיזוז הפסדים בשיעור מס של 35% שניתן לקיזוז מרווחי ני"ע זרים. לכן בהתאם לדוגמה לעיל, נממש את האופציות למניות ואז תתבצע מכירה של 1000 מניות במחיר של 25$ וכנגד נקנה את המניות במחיר של 21$. בגין עסקה זו נשלם 15% מס על ההפרש בין הקניה למכירה, כלומר - 600$ מס [4000$*0.15]. ובנוסף: בגין עלות האופציה ייזקף לזכותנו "מגן מס" בסכום של 700$ [2000$*0.35] הניתן לקיזוז כנגד המס מרווחים מני"ע זרים. הסיבה לכך היא שבמועד המימוש עלות האופציה נחשבת באותם בנקים כהפסד שיוצר את "מגן המס" האמור. יוצא אפוא שבמקרה כזה יש הפחתת מס של 100$ (700$ שמשולם לפי 35% מס לעומת 600$ במקרה הנידון) ועוד זקיפת "מגן מס" בסך 700$ הניתן לקיזוז כאמור כנגד מס מרווחים מני"ע זרים.
דומה שהמצב האופטימלי במקרה כזה באותם בנקים הינו נישום שיש לו הפסדים מני"ע ישראליים ורווחים מני"ע זרים. נישום כאמור "מזדכה" בגין פעולה זו פעמיים. ה-600$ מס בגין הרווח יקוזזו כנגד הפסדיו מני"ע ישראליים; ואילו "מגן המס" של ה-700$ יקוזז כנגד המס מרווחים מני"ע זרים.

נדגיש כי האסטרטגיה שתוארה לעיל רלוונטית רק למקרים שהאופציות בתוך הכסף, וזאת בעיקר כאשר הפרמיה על האופציה היא אפסית (ראה הדוגמה לעיל). כלומר, במקרים שבהם אין פרמיה בין מחיר המימוש של האופציה לבין מחיר נכס הבסיס, או שהפרמיה הינה נמוכה מאוד.
לעומת זאת, במקרים שבהם הפרמיה על האופציה גבוהה מאוד, נראה כי משתלם יותר למכור את האופציה ולשלם 35% מס על הרווח, לעומת האלטרנטיבה המוצעת של מימוש למניות. דוגמה: רכישה בעבר של 10 אופציות על צ'קפוינט מסוג מכר במחיר מימוש 30 למועד דצמבר 2004 במחיר של 0.5$ (כלומר, השקעה של 500$). כאשר מחיר המניה ירד ל-27$ האופציה נסחרה במחיר של 6$. במצב כזה אם נמכור את האופציה, יוותר רווח נטו בניכוי המס בשיעור של 35% = 3,575$ [0.65*(6-0.5)]. ואילו אם נבחר באלטרנטיבה של מימוש למניות יוותר רווח נטו בניכוי המס בשיעור של 15% = 2,125$ [0.85*(3000-500)] .מובן שבמקרה מעין זה עדיף למכור את האופציות עצמן.

אין ספק אפוא שבמצבים מעין אלו שהוצגו לעיל, מס הכנסה בא לקלל אך יצא לעיתים מברך. אילו מס הכנסה היה שומר על השוויון במיסוי שנהג קודם לרפורמה לפיו דין אופציות על ני"ע ישראלי שנסחר בחו"ל היה כדין ני"ע הישראלי עצמו (עד הרפורמה ? פטור ממס, ולאחריה ? 15%), לא היה נוצר העיוות שהוצג לעיל. מה גם שמס הכנסה היה שומר על כוונת המחוקק לעידוד השקעות ופעילות בני"ע ישראליים הנסחרים בחו"ל, לרבות פעילות באופציות עליהם, ולא מכרסם בה דרך תקנות שהינן בגדר נורמה משפטית נחותה מהחוק הראשי. נהיר כי שבירת השוויון "לטובת" מס הכנסה (35% מס על אופציות על ני"ע ישראלי הנסחר בחו"ל במקום 15% מס, כפי שהיה אמור להיות על פי הגישה שנהגה קודם לרפורמה) הכניסה לאוצר המדינה כספים רבים שלא בצדק. עם זאת, מי שישכיל במצבים שהוצגו לעיל לנצל את העיוות הקיים לטובתו יוכל לחסוך יותר מס מאשר זה שהיה אמור לחול אפילו אילו היה חל על האופציות שיעור מס של 15%. מכל מקום, נראה כי עיוות זה ייסגר ככל הנראה בתום שנת 2006 או כבר ב- 2005 לפי הצהרת האוצר, שהרי אז שיעור המס על ני"ע ישראליים וזרים, לרבות אופציות עליהם, יהיה אחיד ? בגובה של 15%.

אברהם אלתר, עו"ד avi@altertax.co.il
אלון קרוג, יועץ השקעות; אורי כליף, עו"ד
משרד דר' א. אלתר ושות' עורכי דין http://www.altertax.co.il

מקור המאמר: www.Articles.co.il - מאמרים לשימוש חופשי

כלים שימושיים למאמר:  פרסם את המאמר   הדפס את המאמר   שלח לחבר   קישור ישיר למאמר   פניה לכותב המאמר   דווח מאמר בעייתי