לפני שבועיים, בחלק א' של המאמר, סקרנו באופן כללי את הוראות סעיף 32(9) לפקודת מס הכנסה, אשר שולל את ניכויים של תשלומים סוציאלים מסויימים ששילמה חברה בשליטתם של לא יותר מחמישה בני אדם לחבר בעל שליטה, והרחבנו בנוגע להוראות סעיף 32(9)(א)(2) , הקובע מגבלות נוקשות על ניכוי תשלומים ששולמו לקופת גמל בעבור חבר בעל שליטה. כפי שהסברנו, ההפקדה המקסימלית לחבר בעל שליטה, שתותר בניכוי לחברה בשליטתם של עד חמישה בני אדם, עומדת על סך של 9,320 ? (נכון לינואר 2001), וגם זאת, רק בתנאי שההפקדה היא לקופת גמל לפיצויים או לקצבה. סעיף 32(9)(א)(2) אינו כולל הגדרה למונח "קופת גמל", אך ניתן להבין שהכוונה היא לקופ"ג כהגדרתה בסעיף 47(א) לפקודת מס הכנסה ? "קרן או קופה לתגמולים....שהנציב אישר אותן לעניין פקודה זו..למעט קרן או קופה שמנהלת אותן חברת ביטוח שלא למטרת תגמולים, קצבה או פיצויים".לאור ההגדרה לקופ"ג שבסעיף 47(א) עולה השאלה, האם הפקדה ל"קרן או קופה שמנהלת אותן חברת ביטוח שלא למטרת תגמולים, קצבה או פיצויים", נתפסת בגדר מגבלת ההפקדה שבסעיף 32(9(א)(2). ניתן לטעון, שמאחר והפקדה לקרן או קופה המנוהלת ע"י חברת ביטוח כאמור אינה נחשבת כהפקדה לקופ"ג לצורך סעיף 47(א), הרי שאינה הפקדה לקופ"ג גם לצורך סעיף 32(9)(א)(2), ומכאן שאין מגבלה על סכום ההפקדה שתוכל חברת בשליטתם של עד חמישה בני אדם להפקיד עבור חבר בעל שליטה, ולתבוע בניכוי כהוצאה.ובכן, לפני שרצים להפקיד עבור החבר בעל השליטה, כדאי לדעת שלמיטב ידיעתינו, שלטונות מס הכנסה חולקים על פרשנות זו.גישתם של שלטונות מס הכנסה נתמכת בין היתר בסעיף 18(ב) לפקודת מס הכנסה. סעיף 18(ב) קובע כי "הכנסת עבודה, דמי ניהול, הפרשי הצמדה או ריבית, או תשלומים אחרים" שמשלמת חברה שהיא בשליטתם של לא יותר מחמישה בני אדם, לבעל שליטה, תותר בניכוי כהוצאה לחברה, בהתקיים אחד מהתנאים הבאים ? או שהתשלום בוצע בפועל בשנת המס בה נדרשת ההוצאה, או שמקבל התשלום (היינו בעל השליטה) כלל את התשלום בהכנסתו לשנת המס שבה נדרשת ההוצאה, והמס על התשלום נוכה בתוך שלושה חודשים מתום שנת המס, והועבר לפקיד השומה בתוספת ריבית והפרשי הצמדה. לפי שלטונות מס הכנסה, מכיוון שסעיף 18(ב) מתיר בניכוי סכומים ששולמו לבעל השליטה, הרי שאין להתיר סכומים שלא שולמו ישירות לבעל השליטה, אלא שולמו לצד שלישי (הקרן או הקופה שבניהול חברת הביטוח). בנוסף, טוענים שלטונות המס כי בעל השליטה לא כלל את התשלום בהכנסתו בשנת המס כנדרש לצורך התרת ההוצאה.בניגוד לגישתם של שלטונות המס, הרי שלגישתנו אין סעיף 18(ב) מונע את ניכוי ההפקדות האמורות כהוצאה. הסיבה ? תכליתו של סעיף 18(ב) היא למנוע מצב בו "יעלם" מס (ליתר דיוק, ידחה תשלומו לזמן לא מוגדר), בשל הפערים בשיטת הדיווח בין החברה (דיווח על בסיס מצטבר) ובין בעל השליטה (דיווח על בסיס מזומן). לכן הדרישה כי התשלום יבוצע במזומן (ואז ממילא יהיה על בעל השליטה לכלול אותו בהכנסתו), או שבעל השליטה יכלול אותו בהכנסתו (גם לא קיבל את התשלום בפועל). תכלית זו לא מתקיימת במקרה של הפקדה לטובת בעל השליטה לקרן או לקופה שבניהול חברת הביטוח, וזאת מאחר והתשלום בוצע במזומן על ידי החברה. יתר על כן, איננו סבורים כי מדובר בתשלום לצד שלישי, מאחר וההפקדה מתבצעת בעבור בעל השליטה, ולכן מבחינת המהות הכלכלית מדובר בתשלום לבעל השליטה. לסיום, נדגיש שוב כי למיטב ידיעתינו, שלטונות המס אינם מתירים בניכוי כהוצאה לחברה בשליטתם של עד חמישה בני אדם הפקדה לקרן או לקופה שבניהול חברת הביטוח, עבור חבר שליטה אברהם אלתר, עו"ד
avi@altertax.co.il
עו"ד, מיקי נחמני, עו"ד (רו"ח); הלנה בן ברוך, עו"ד
משרד דר' א. אלתר ושות' עורכי דין
http://www.altertax.co.il מקור המאמר: www.Articles.co.il - מאמרים לשימוש חופשי
פרסם את המאמר
הדפס את המאמר
שלח לחבר
קישור ישיר למאמר
פניה לכותב המאמר
דווח מאמר בעייתי
